人身伤害纠纷代理意见

审判长、审判员：

根据《民事诉讼法》第五十条的规定，受本案第三人有限责任公司的委托，指派我担任与原告诉有限责任公司的一般人格权纠纷一案中第三人的诉讼代理人，依法出庭参与本案诉讼。现就本案发表一下几点意见，供合议庭参考。 -

一、原告起诉不符合法定条件，应予以驳回起诉。

《民事诉讼法》第110条规定：“起诉状应当记明证据和证据来源，证人姓名和住所”、《最高人民法院关于人民法院立案工作的暂行规定》第9条规定：“人民法院审查立案中，发现原告或者自诉人证明其诉讼请求的主要证据不具备的，应当及时通知其补充证据。

在原告的起诉状中所提出的请求事项有伤残赔偿金、后续治疗费、误工费、精神抚慰金，而这些请求事项及其数据的提出都必须以鉴定结论来作为依据。收到诉状的时间，从当事人补交有关证据材料之日起开始计算”。所以原告在还没有做好鉴定的情况下，也就是在能证明其诉讼请求的主要证据还不具备的情况下就直接起诉到法院是不符合起诉条件的，人民法院也不应当对此进行立案。

二、本案程序错误，法院不应同意追加第三人。

1、在本案中，原告是以侵权之诉起诉到法院要求被告承担损害赔偿责任，原告并未将湖南有限责任公司列为本案第三人，这是原告对自己享有的诉权的一种处分，《民事诉讼法》第13条的规定：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”据此原告既有权选择向被告请求赔偿或也有权选择向湖南有限责任公司请求赔偿，或是要两者承担连带责任。现在原告仅选择对被告请求赔偿，其选择是对自己诉权的一种处分而并不违反法律规定，法院应予支持这种行为。所以被告向法院申请追加湖南有限责任公司为本案的第三人的做法是错误的，法院基于民事审判中的不告不理原则也不应当依其申请来追加湖南有限责任公司为第三人。

2、退一步来讲，既便是湖南有限责任公司要被人民法院依据《民事诉讼法》第56条被追加为第三人的话，那么湖南有限责任公司到底是要被定性为有独立请求权的第三人还是被定性为无独立请求权的第三人呢？《民事诉讼法》第56条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。”据此有独立请求权的第三人应该是具有独立的请求权，在诉讼中的地位相当于原告，湖南有限责任公司很显然不属于这种情形。无独立请求权的第三人是要案件处理结果同他有法律上的利害关系，在诉讼中的地位依附于所支持的一方。在本案中无论案件的处理结果怎样都与湖南有限责任公司没有利害关系，湖南有限责任公司也无从支持于原被的哪一方、依附于原被告哪一方。

三、第三人在本案中无过错，不应承担赔偿责任。

《民法通则》第125、131条规定“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”、“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”

《旅行社条例》第三十九条规定:“旅行社对可能危及旅游者人身、财产安全的事项，应当向旅游者作出真实的说明和明确的警示，并采取防止危害发生的必要措施。发生危及旅游者人身安全的情形的，旅行社及其委派的导游人员、领队人员应当采取必要的处置措施并及时报告旅游行政管理部门.”

《导游人员管理条例》第十四条规定：“导游人员在引导旅游者旅行、游览过程中，应当就可能发生危及旅游者人身、财物安全的情况，向旅游者作出真实说明和明确警示，并按照旅行社的要求采取防止危害发生的措施。”

所以此次事故的发生责任应由原告和被告自行承担而XXX公司对此事并不存在责任。

四、对被告提出的湖南有限责任公司已为原告办理了医药费的部分赔偿事宜的异议。

原告在浏阳骨伤科医院的部分医药费是由与其同行的游客支付的，而并非湖南有限责任公司支付，湖南有限责任公司从未给原告支付过任何医药费。被告在《追加第三人申请书》中所做的这个陈述是毫无根据的。

五、对原告的赔偿清单的意见。

1、对医药费的意见

（1）.最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下称《解释》）第19条规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。《民通意见》第144条规定：“医药治疗费的赔偿，一般应以所在地治疗医院的诊断证明和医药费、住院费的单据为凭。应经医务部门批准而未获批准擅自另找医院治疗的费用，一般不予赔偿；擅自购买与损害无关的药品或者治疗其他疾病的，其费用则不予赔偿。”据此原告主张19458.62元医药费是否有收款凭证结合病历和诊断证明予以证明？原告由当初治疗的浏阳骨伤科医院转入湘雅医院是否医务部门批准或是否有转院证明?请法院据实依法做出认定。

（2）.对原告提交的《长沙市医保中心参保病人普通住院结算单》的意见。

首先，在该结算单中所注明的原告的身份证号码与其真实的身份证号码不同。其次，在该结算单上所注明的医药费用原告都没有相应的收款凭证予以印证。所以以该结算单来做为医药费的证据，其真实性和客观性均存在明显不足。

（3）.由于原告属于参加医疗保险的职工，所以其要主张医药费赔偿的话，也只能在扣除基本医疗保险统筹基金对其支付医保费后才能主要赔偿。

2、对护理费、误工费、营养费、营养费伙食费补助费、交通费的意见。

（1）.对护理费的意见。《解释》第21条第2款规定：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。

（2）.对误工费的意见；《解释》第20条第3款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。被答辩人一系退休职工，并不存在其他收入。所以其收入并不应其受伤住院而减少。所以被答辩人一主张误工费是没有依据的。

（3）.对营养费的意见；《解释》第24条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。现被答辩人一既无医疗机构的意见，又无明确说明，自拟标准计算护理费，法院不应支持。

（4）.对伙食费补助费的意见；

被答辩人的住院天数为19天，以100元/人/天算。

（5）.对交通费的意见；

由于原告没能提供任何任何证据予以证明应不予认定。

3、对伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金的异议。

由于原告的伤残鉴定和后续治疗期限鉴定都还没有做出来，所以其对以上三种费用的主张都是没有依据的。

综上所述，本案的第三人对此案不承担责任。以上事实和代理意见望人民法院核查认定，并慎重考虑，依法判决。

2015-12-22 10:28:07 浏览：

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